回歸「強制」概念－利用權勢猥褻性交罪的解釋與立法批判

Abstract

要理解刑法第 228 條的利用權勢行為，需要參考的基準是強制行為。無論在我國或德國，無論實務或學說，目前對於強制行為的認識，都是從「強暴」「脅迫」的語意出發來尋求解釋，並且預設它們是有效的過濾器，可以避免所有的妨害自由行為都被納入強制概念中。通說的方法和預設都有問題。適切的方法，是從「意志自由」的定義出發來找答案。據此，強制行為應定義為，任何使人不能依自我利益計算而為有利決定的行為；而「強暴」「脅迫」應做轉化解釋。又據此，「違反意願」是強制行為最適切的立法模式，而「利用權勢行為」其實也是強制行為。